البحث السادس فيما إذا كان المدعى عليه غائبا وفيه مسائل:
المسألة الأولى: إذا ادعى المدعي دعوى مسموعة، فإما يكون المدعى عليه حاضرا في المجلس، أو غائبا عنه.
فعلى الأول، قال في الدروس باشتراط القضاء عليه بعلمه (1)، فلو لم يعلم - لعدم فهم، أو اختلاف لغة، أو عدم التفات - لم يقض عليه، أي قبل السؤال.
وهو كان حسنا - للأصل - لولا إطلاقات الأمر بالحكم والقضاء المتقدمة.
كصحيحة سليمان: " احكم بينهم بكتابي " (2).
ومرسلة يونس: " استخراج الحقوق بأربعة وجوه " (3).
ومرسلة أبان: " اقض بينهم بالبينات " (4)، وغير ذلك.
وتوهم تبادر كونه بعد السؤال عن الخصم، أو بعد علمه، فيقتصر في غيره على موضع النص، وهو الغائب.