ولكن صرح في الدروس والمسالك ومحكي حاشية الشرائع للمحقق الثاني وصاحب الحدائق وبعض آخر: إنه لو اشترى عينا بعين فقبض إحداهما دون الأخرى فباع المقبوض، ثم تلف غير المقبوض، إن البيع الأول ينفسخ بتلف متعلقه قبل القبض بخلاف البيع الثاني، فيغرم البائع الثاني قيمة ما باعه يوم تلف غير المقبوض. {1} وهذا ظاهر بل صريح في أن العبرة بقيمة يوم الانفساخ دون تلف العين، والفرق بين المسألتين مشكل، وتمام الكلام في باب الإقالة إن شاء الله تعالى،
____________________
وأما إن قلنا بأن هذا الخيار كسائر الخيارات متعلق بالعقد، فحيث إن العقد باق مع تلف العين أيضا، فلا وجه لسقوط الخيار بالتلف، والأظهر هو الثاني.
نعم لو قلنا بشمول قاعدة التلف في زمان الخيار ممن لا خيار له (1) لخيار الغبن يكون التلف بآفة سماوية موجبا لكون تلف ما عند المغبون من الغابن وانفساخ العقد، ولكن المبنى فاسد كما سيأتي.
{1} الثانية: إن قيمة التالف التي يرجع إليها هل هي قيمة يوم التلف كما احتمله العلامة ولعله ظاهر الأكثر، أم قيمة يوم الفسخ، كما ذهب إليه جماعة، أم قيمة يوم الأداء، كما عليه المحقق الخراساني رحمه الله -؟ وجوه.
وجه الأول: إن القيمة في يوم التلف تقوم مقام العين في كونها متعلقة لحق الخيار.
ووجه الثاني: ما أفاده السيد الفقيه من أن الانتقال إلى الغابن إنما هو من حين الفسخ، فلا بد من اعتبار قيمته حينه لا حين التلف الذي كان للمغبون.
ووجه الثالث: إنه في موارد الضمانات تكون العين ثابتة في الذمة إلى حين الأداء، ولذا بنينا على أن الضامن يدفع قيمة يوم الأداء.
نعم لو قلنا بشمول قاعدة التلف في زمان الخيار ممن لا خيار له (1) لخيار الغبن يكون التلف بآفة سماوية موجبا لكون تلف ما عند المغبون من الغابن وانفساخ العقد، ولكن المبنى فاسد كما سيأتي.
{1} الثانية: إن قيمة التالف التي يرجع إليها هل هي قيمة يوم التلف كما احتمله العلامة ولعله ظاهر الأكثر، أم قيمة يوم الفسخ، كما ذهب إليه جماعة، أم قيمة يوم الأداء، كما عليه المحقق الخراساني رحمه الله -؟ وجوه.
وجه الأول: إن القيمة في يوم التلف تقوم مقام العين في كونها متعلقة لحق الخيار.
ووجه الثاني: ما أفاده السيد الفقيه من أن الانتقال إلى الغابن إنما هو من حين الفسخ، فلا بد من اعتبار قيمته حينه لا حين التلف الذي كان للمغبون.
ووجه الثالث: إنه في موارد الضمانات تكون العين ثابتة في الذمة إلى حين الأداء، ولذا بنينا على أن الضامن يدفع قيمة يوم الأداء.