الفصل الثاني في الأحكام وهي أربعة (الأول) الرجوع، العارية عقد جايز من الطرفين إلا إذا أعار لدفن ميت فيمتنع نبش القبر إلى أن يندرس أثر المدفون فلو رجع في إذن البناء أو الغرس قبلهما وجب الامتناع فإن غرس حينئذ فللمالك القلع مجانا والمطالبة بالأجرة وطم الحفر ولو رجع بعد البناء أو الغرس أو الزرع فالأقرب إجابته لكن بشرط دفع أرش الغرس والزرع ولو قبل إداركه.
____________________
الأول لأنه شرط لا يخالف الشرع والأصل الجواز وليس بعوض لأن المقتضي للعوضين عقد واحد وهنا ليس كذلك.
قال دام ظله: أما لو لم يعر الثاني فالأقرب الأجرة.
أقول: وجهه تعذر الشرط (ويحتمل) عدمه لأن العارية لا يستعقب العوض والأصح الأول لأن كل شرط صح في عقد ثبت الفسخ بفواته فإذا فسخت العارية انتفى مبيح العين بغير عوض فوجب الأجرة.
قال دام ظله: ولو رجع بعد البناء أو الغرس أو الزرع فالأقرب إجابته لكن بشرط دفع أرش الغرس والزرع ولو قبل إدراكه.
أقول: القرب هنا في موضعين (ا) جواز القلع لإعارته (لأنها عارية - خ ل) فلا يجب للأصل والخلاف هنا في مسئلتين (إحديهما) في الغرس والبناء فإن العارية فيهما إن لم يكن إلى مدة معينة جاز إجماعا وإن كانت إلى مدة معينة قال ابن الجنيد لا يجوز قبل انقضائها لثبوت الضرر على الغير و (الثانية) في الزرع قال الشيخ وابن إدريس له قلعة قبل إدراكه وإن دفع الأرش لأن له وقتا ينتهي إليه والأقوى عندي إجابته (ب) في دفع الأرش ومنعه قوم (لأنه) غير مستحق البقاء ولا الكون وإنما هو عارية والعارية
قال دام ظله: أما لو لم يعر الثاني فالأقرب الأجرة.
أقول: وجهه تعذر الشرط (ويحتمل) عدمه لأن العارية لا يستعقب العوض والأصح الأول لأن كل شرط صح في عقد ثبت الفسخ بفواته فإذا فسخت العارية انتفى مبيح العين بغير عوض فوجب الأجرة.
قال دام ظله: ولو رجع بعد البناء أو الغرس أو الزرع فالأقرب إجابته لكن بشرط دفع أرش الغرس والزرع ولو قبل إدراكه.
أقول: القرب هنا في موضعين (ا) جواز القلع لإعارته (لأنها عارية - خ ل) فلا يجب للأصل والخلاف هنا في مسئلتين (إحديهما) في الغرس والبناء فإن العارية فيهما إن لم يكن إلى مدة معينة جاز إجماعا وإن كانت إلى مدة معينة قال ابن الجنيد لا يجوز قبل انقضائها لثبوت الضرر على الغير و (الثانية) في الزرع قال الشيخ وابن إدريس له قلعة قبل إدراكه وإن دفع الأرش لأن له وقتا ينتهي إليه والأقوى عندي إجابته (ب) في دفع الأرش ومنعه قوم (لأنه) غير مستحق البقاء ولا الكون وإنما هو عارية والعارية